案例回放

　　近日，某巡視監(jiān)察機構(gòu)在對某采購機構(gòu)例行檢查一采購項目時，通過對比兩家投標供應(yīng)商的營業(yè)執(zhí)照，發(fā)現(xiàn)中標供應(yīng)商A和排名第二的供應(yīng)商B注冊地址為同一地址。針對此種情況，有關(guān)財政部門隨即展開調(diào)查，又發(fā)現(xiàn)A、B供應(yīng)商為一對母女分別控股的兩家公司，通過第三方平臺查詢“對主要股東或出資人信息”后，沒有發(fā)現(xiàn)上述兩家投標供應(yīng)商存在控股、管理等關(guān)聯(lián)關(guān)系，但還是以兩家公司涉嫌圍標串標為由，要求項目中止，并處罰了兩家供應(yīng)商。

　　此項目共有9家供應(yīng)商投標。招標文件提醒“單位負責人為同一人或者存在直接控股、管理關(guān)系的不同供應(yīng)商，不得同時參加同一包的采購活動”。財政部門通過國家企業(yè)信用信息公示系統(tǒng)公開發(fā)布的信息，沒有發(fā)現(xiàn)兩家供應(yīng)商有關(guān)聯(lián)關(guān)系，但兩家公司注冊地址相同，隨即依法展開調(diào)查核實，聯(lián)系A(chǔ)、B兩家供應(yīng)商后，A、B兩家供應(yīng)商現(xiàn)場承認法人為母女關(guān)系，注冊地址也為同一地址，但否認有圍標串標行為，理由是兩母女分別住在城市東西兩端，工作上很少交流，兩家供應(yīng)商在投標之前，并不知道對方投標同一采購項目。財政部門認真核查了兩家公司的投標文件，沒有發(fā)現(xiàn)圍標串標痕跡，又結(jié)合投標保證金轉(zhuǎn)出渠道，股東、實際控制人、高級管理人員等企業(yè)重要人員的關(guān)系，控股、管理、關(guān)聯(lián)關(guān)系網(wǎng)絡(luò)（登錄全國企業(yè)信用信息公示系統(tǒng)核對查證）等，在咨詢有關(guān)專家后，依據(jù)現(xiàn)有政府采購法律法規(guī)和證據(jù)，無法確認A、B兩家供應(yīng)商之間存在串通投標行為，隨后報告監(jiān)察機構(gòu)撤銷了對兩家供應(yīng)商處罰的意見，項目繼續(xù)進行。

　　問題引出

　　注冊地址為同一地址、母女分別控股的兩家公司參加同一采購項目，此種情形可以判定為串標嗎？

　　點評分析

　　針對此案例，資深評審專家吳清認為，供應(yīng)商之間存在親屬和關(guān)聯(lián)關(guān)系與圍標串標是不同的概念。在投標前，若不是惡意圍標串標，供應(yīng)商彼此之間并不知道誰會來投標，所以，存在控股、管理等關(guān)聯(lián)關(guān)系以及有親屬關(guān)系的投標供應(yīng)商，特別是一些投資許多公司的關(guān)聯(lián)人，同時參加同一包采購活動，這不一定屬于圍標串標情形。至于注冊地為同一地址的兩家公司參與同一個采購項目投標問題，相關(guān)法律法規(guī)也沒有任何限制性的規(guī)定，不能憑此判定A、B兩家供應(yīng)商圍標串標。

　　上海申浩律師事務(wù)所陳霖認為，《中華人民共和國政府采購法》第七十七條、《中華人民共和國政府采購法實施條例》第七十四條、《政府采購貨物和服務(wù)招標投標管理辦法》（財政部令第87號）第三十七條等，都對串標情形進行了規(guī)定，判定供應(yīng)商是否屬于“視為投標人串通投標”，需要獲取足夠的客觀證據(jù)才可以。根據(jù)《中華人民共和國公司法》的規(guī)定，不管是有限責任公司還是股份有限公司，對于公司的注冊地址都沒有明確的說明，只是規(guī)定“有公司住所”，所以同一個地址注冊兩家公司也是可以的，只要這個地址是合法的。在投標過程中，同一地址的兩家公司參與政府采購項目的投標問題，相關(guān)法律法規(guī)沒有任何限制性規(guī)定。因此，本案僅憑“注冊地址為同一地址、母女分別控股的兩家公司參加同一采購項目”，就判定兩家公司串標，顯然證據(jù)不足，沒有法律依據(jù)。最多只能作為一個串標嫌疑的切入口，在全面摸排調(diào)查掌握確鑿證據(jù)后才能下結(jié)論。

　　串標屬于犯罪行為，一旦供應(yīng)商被認定為串標，就會面臨嚴重的處罰，監(jiān)管部門在面對疑似串標行為時應(yīng)當慎重，有翔實的調(diào)查，謹慎核實供應(yīng)商的行為，只有獲取足夠的客觀證據(jù)，符合上述法規(guī)所列舉的各種情形，才可以將供應(yīng)商行為判定為“視為投標人串通投標”。

　　聯(lián)勤保障部隊第五采購服務(wù)站高級工程師余亞成認為，許多系統(tǒng)單位為減少圍標串標行為，出臺了關(guān)于治理圍標串標的辦法，也有的在招標文件上直接進行了標明。其實，由于開標前供應(yīng)商參與投標的保密性，在許多供應(yīng)商投標之前，并不知道有無關(guān)聯(lián)關(guān)系或者親屬關(guān)系的供應(yīng)商前來投標，特別是一些大規(guī)模公司，往往是在公開招標唱標之后才知道“對手”是誰。在實踐中，為避免這種圍標串標情形，軍隊一般要求“單位負責人為同一人或存在直接控股或管理關(guān)系的不同供應(yīng)商，不得同時參加同一包的采購活動。生產(chǎn)經(jīng)營地址或注冊登記地址為同一地址的不同生產(chǎn)型企業(yè)，股東和管理人員（法定代表人、董事或監(jiān)事）之間存在近親屬或相互占股等關(guān)聯(lián)關(guān)系的不同非國有銷售型企業(yè)，也不得同時參加同一包的采購活動。近親屬指夫妻、直系血親、三代以內(nèi)旁系血親或近姻親關(guān)系”。

　　法律鏈接

　　《中華人民共和國政府采購法實施條例》

　　第七十四條 有下列情形之一的，屬于惡意串通，對供應(yīng)商依照政府采購法第七十七條第一款的規(guī)定追究法律責任，對采購人、采購代理機構(gòu)及其工作人員依照政府采購法第七十二條的規(guī)定追究法律責任：

　　（一）供應(yīng)商直接或者間接從采購人或者采購代理機構(gòu)處獲得其他供應(yīng)商的相關(guān)情況并修改其投標文件或者響應(yīng)文件；

　?。ǘ┕?yīng)商按照采購人或者采購代理機構(gòu)的授意撤換、修改投標文件或者響應(yīng)文件；

　?。ㄈ┕?yīng)商之間協(xié)商報價、技術(shù)方案等投標文件或者響應(yīng)文件的實質(zhì)性內(nèi)容；

　?。ㄋ模儆谕患瘓F、協(xié)會、商會等組織成員的供應(yīng)商按照該組織要求協(xié)同參加政府采購活動；

　　（五）供應(yīng)商之間事先約定由某一特定供應(yīng)商中標、成交；

　?。┕?yīng)商之間商定部分供應(yīng)商放棄參加政府采購活動或者放棄中標、成交；

　　（七）供應(yīng)商與采購人或者采購代理機構(gòu)之間、供應(yīng)商相互之間，為謀求特定供應(yīng)商中標、成交或者排斥其他供應(yīng)商的其他串通行為。

　　《政府采購貨物和服務(wù)招標投標管理辦法》（財政部令第87號）

　　第三十七條 有下列情形之一的，視為投標人串通投標，其投標無效：

　?。ㄒ唬┎煌稑巳说耐稑宋募赏粏挝换蛘邆€人編制；

　?。ǘ┎煌稑巳宋型粏挝换蛘邆€人辦理投標事宜；

　?。ㄈ┎煌稑巳说耐稑宋募d明的項目管理成員或者聯(lián)系人員為同一人；

　?。ㄋ模┎煌稑巳说耐稑宋募惓Ｒ恢禄蛘咄稑藞髢r呈規(guī)律性差異；

　?。ㄎ澹┎煌稑巳说耐稑宋募嗷セ煅b；

　?。┎煌稑巳说耐稑吮ＷC金從同一單位或者個人的賬戶轉(zhuǎn)出。

　　(作者單位：西藏軍區(qū)采購服務(wù)站、空軍航空大學采購中心)